Источники инвестиционного права

Национальные источники

Каждая правовая система характеризуется своим источником права. Так, например, судебный прецедент является отличительной особенностью англосаксонской правовой семьи, а нормативно-правовой акт в качестве источника права преобладает в странах романо-германской правовой системы, в том числе и в России.

В традиционном смысле российская наука понимает под источниками права объективную форму юридических норм, опирающихся на возможность применения государственного принуждения.

Система источников инвестиционного права России состоит из нескольких уровней, различных по юридической силе: Конституция Российской Федерации, международные принципы и нормы, федеральные законы, законы субъектов Российской Федерации, подзаконные нормативные правовые акты.

Конституция Российской Федерации

Нормы Конституции Российской Федерации имеют высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории государства. Конституция устанавливает основы правового статуса инвестора, а также законодательно закрепляет гарантии инвестиционной деятельности и правовой режим инвестирования на территории Российской Федерации.

В соответствии с разграничением предметов ведения, указанных в ст. 71–73 Конституции РФ, к ведению Российской Федерации отнесены наиболее важные аспекты правового регулирования иностранных инвестиций: финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование; внешнеэкономические отношения; гражданское процессуальное и арбитражное процессуальное законодательства; правовое регулирование интеллектуальной собственности. Так, в соответствии со ст. 8 Конституции РФ закрепляется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, равная защита всех форм собственности. Указанные законоположения реализуются путем соблюдения ст. 74 Конституции РФ, которая запрещает установление таможенных границ, пошлин, сборов, иных препятствий для экономической деятельности, а также ст. 35 Конституции РФ, закрепляющей гарантию защиту частной собственности и соответствующие возмещения при ее отчуждении.

Конституция РФ определяет также статус и порядок заключения международных инвестиционных соглашений. Часть 3 ст. 62 Конституции РФ распространяет национальный режим на иностранных граждан и лиц без гражданства; ст. 34 Конституции РФ позволяет иностранному инвестору на свое усмотрение использовать свои способности и собственное имущество для осуществления предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности, при этом ограничивая его право на ведение хозяйственной деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Таким образом, конституционная правовая база гарантирует необходимые условия для иностранной инвестиционной деятельности на территории Российской Федерации.

Кодифицированные федеральные законы

Поскольку инвестиционное право включает в себя нормы гражданского права, постольку основы инвестирования в России, основания возникновения инвестиционных отношений, основные организационно-правовые формы и виды объектов гражданских прав, которые могут быть использованы в качестве инвестиционного ресурса, основы договорных отношений, вопросы ответственности за соблюдением взятых на себя обязательств и другие устанавливает Гражданский кодекс Российской Федерации.

Так как инвестиционная деятельность государства связана с реализацией государственных инвестиционных проектов и программ, распределением бюджетных инвестиций, регулированием вопросов планирования, формирования и использования денежных средств централизованных и децентрализованных фондов, в том числе направленных на осуществление государственных инвестиционных проектов и программ, регулированием указанных отношений занимается Бюджетный кодекс Российской Федерации

Источником закрепления порядка налогообложения различных форм инвестиционной деятельности, в том числе иностранных инвесторов на территории Российской Федерации, а также отношений, возникающих в процессе осуществления налогового контроля и ответственности за совершение налоговых правонарушений, является Налоговый кодекс Российской Федерации.

Поскольку факт использования земельных территорий неотделим от инвестиционного процесса, источником норм по использованию и охране земель служит Земельный кодекс Российской Федерации.

Нормы, регулирующие правила внешнеэкономической деятельности и вопросы пересечения таможенной границы РФ в процессе инвестиционной деятельности, закрепляет Таможенный кодекс Евразийского экономического союза.

Градостроительный кодекс Российской Федерации регулирует отношения по территориальному планированию, архитектурно-строительному проектированию, реконструкции, капитальному ремонту, а также отношения по эксплуатации зданий и сооружений в процессе инвестирования.

Федеральные законы

Специализированными законами, определяющими правовые основы осуществления инвестиционной деятельности в нашей стране, являются федеральные законы от 25 февраля 1999 № 39- ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее – Закон о капитальных вложениях) и от 9 июля 1999 года № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – Закон об иностранных инвестициях).

Закон о капитальных вложениях непосредственно регулирует инвестирование реального сектора экономики. Первая глава Закона определяет объекты инвестирования и субъектный состав инвестирования, вторая – права и обязанности субъектов инвестирования, третья – участие государства в регулировании инвестиционной деятельности.

В соответствии с Законом объектами капитальных вложений являются различные виды вновь создаваемого и модернизируемого имущества, находящегося в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности. Ст. 4 определяет субъектов инвестиционной деятельности, которыми являются инвесторы, заказчики, подрядчики и пользователи объектов капитальных вложений.

Каждый из них имеет равные права в части осуществления инвестиционной деятельности, самостоятельного определения объемов и направлений капитальных вложений, контроля за целевым использованием средств на капитальные вложения, объединения собственных и привлеченных средств со средствами других инвесторов в целях совместного осуществления капитальных вложений и равные обязанности в осуществлении инвестиционной деятельности в рамках законодательства, использовании средств по целевому назначению и исполнении требований, предъявляемых органами власти.

Участие государства в регулировании инвестиционной деятельности имеет целью создание наиболее благоприятных условий для ее развития путем:

• совершенствования системы налогов и механизмов начисления амортизации;
• предоставления льготных условий пользования землей и другими природными ресурсами;
• принятия антимонопольных мер и развития финансового лизинга;
• расширения возможностей использования залога при осуществлении кредитования;
• разработки и утверждения инвестиционных проектов, осуществляемых с иностранными государствами, а также инвестиционных проектов, финансируемых за счет средств федерального бюджета;
• формирования перечня строек и объектов технического перевооружения для федеральных государственных нужд и финансирования их за счет средств федерального бюджета;
• предоставления на конкурсной основе государственных гарантий по инвестиционным проектам за счет средств федерального бюджета;
• разработки технических регламентов и национальных стандартов;
• внедрения в инвестиционный процесс законсервированных строек и объектов государственной собственности и др.

Закон о капитальных вложениях, хотя четко прописывает область применения государственных гарантий при осуществлении инвестиционной деятельности, одновременно указывает и на исключения, которые не могут полностью гарантировать защищенность инвесторов от изменений действующего законодательства.

Так, например, гарантия защиты капитальных вложений независимо от форм собственности не исключает возможности национализации при равноценном возмещении убытков. Порядок такого возмещения определяется законодательством Российской Федерацией или государственным контрактом (договором). Недостатком Закона о капитальных вложениях является наличие многочисленных ссылок на иные нормативно-правовые акты, не определяющих при этом четких задач, целей принятия и результатов, ожидаемых в результате их применения.

Процесс инвестиционной деятельности и экономических отношений, возникающих в результате инвестиционных операций, осуществляемых зарубежными субъектами, регулирует Закон об иностранных инвестициях, который ориентируется на практику применения норм инвестиционного законодательства развитых стран. Необходимость принятия такого закона обусловлена особенностями инвестиционной деятельности, осуществляемой инвесторами, не являющимися резидентами Российской Федерации.

Закон урегулировал отношения, связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов при осуществлении ими инвестиций на территории Российской Федерации. Перечень этих гарантий условно можно представить в виде нескольких групп:

• гарантии, обеспечивающие неприкосновенность имущества, из которого состоит иностранная инвестиция;
• гарантии, закрепляющие за иностранным инвестором право пользоваться результатами, возникшими от ведения его предпринимательской деятельности;
• гарантии, касающиеся порядка рассмотрения споров, возникающих при реализации инвестиций.

Закон не затрагивает отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в кредитные и страховые организации; соответственно на эти отношения государственные гарантии не распространяются.

Помимо предоставления государственных гарантий, Закон об иностранных инвестициях закрепляет право иностранного инвестора и российской компании с иностранными инвестициями на получение повышенных льгот при реализации инвестиционных проектов. Закон также наделяет государственные органы широкими полномочиями по установлению специальных правил для иностранного инвестирования и предусматривает наличие специального государственного органа, ответственного за координацию привлечения прямых иностранных инвестиций, которым в соответствии со ст. 24 Закона является Министерство экономического развития Российской Федерации.

Ряд федеральных законов уточняет порядок осуществления инвестиционной деятельности на территории Российской Федерации.

К таким законам относятся:

– Федеральный закон от 29 апреля 2008 года № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» определяет условия совершения сделок, иных действий, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, и некоторых сделок, предусматривающих приобретение имущества таких хозяйственных обществ; вводит ряд ограничений на приобретение нерезидентами активов, дающих право на участие в управлении указанными хозяйственными обществами. Такие сделки допускаются только при их предварительном согласовании с соответствующим уполномоченным органом и имеют ограниченный срок действия;

– Федеральный закон от 30 декабря 1995 года № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» устанавливает правовые основы отношений, возникающих в процессе инвестирования российских и иностранных компаний в поиск, разведку и добычу минерального сырья на территории страны, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации. Закон регламентирует порядок заключения и исполнения соглашений о разделе продукции; устанавливает, что часть произведенной продукции, которая передается в собственность инвестора для возмещения его затрат на выполнение работ, не должна превышать 75 %, а при добыче на континентальном шельфе Российской Федерации – 90 % общего объема произведенной продукции;

– Федеральный закон от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» имеет целью развитие форм инвестиций в средства производства, защиту прав собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности инвестирования. Закон определяет предмет лизинга, его субъектов, формы лизинга, правовые основы лизинговых отношений, государственную поддержку лизинговой деятельности, права лизингодателя на инспектирование лизинговой сделки и на финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя в той ее части, которая относится к предмету лизинга, формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга;

– Федеральный закон от 5 марта 1999 года № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» регламентирует порядок обеспечения государственной и общественной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги, а также порядок выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам – физическим лицам, причиненного противоправными действиями эмитентов и других участников рынка ценных бумаг. Закон устанавливает ограничения, связанные с эмиссией и обращением ценных бумаг; предусматривает предоставление информации инвестору в связи с обращением ценных бумаг, информирование инвесторов о выпусках эмиссионных ценных бумаг и лицензировании деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, проведение публичных слушаний по вопросам исполнения и совершенствования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, защиту прав и законных интересов инвесторов – физических лиц их общественными объединениями и др. вопросы;

– Федеральный закон от 5 марта 1999 года № 46-ФЗ «Об инвестиционных фондах» регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества путем размещения акций или заключения договоров доверительного управления в целях их объединения и последующего инвестирования в объекты, представляющие интерес для государства, а также с управлением (доверительным управлением) имуществом инвестиционных фондов, учетом, хранением имущества инвестиционных фондов и контролем за распоряжением указанным имуществом;

– Федеральный закон от 5 марта 1999 года № 46-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности, включая правовое положение и ответственность участников договора по общим обязательствам; порядок установления, изменения или прекращения их прав и обязанностей; передачу прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества другим лицам; выдел доли товарища по требованию его кредитора; изменение и расторжение договора инвестиционного товарищества по требованию товарища; ответственность управляющего товарища, в отношении которого договор инвестиционного товарищества расторгнут.

Таким образом, федеральным инвестиционным законодательством охватываются правовые и экономические основы осуществления инвестиционной деятельности; отношения, связанные с государственными гарантиями прав российских и иностранных инвесторов при осуществлении ими инвестиций на территории Российской Федерации; условия осуществления российских и иностранных инвестиций в поиск, разведку и добычу минерального сырья; особенности таких видов инвестиционной деятельности, как капитальные вложения, лизинг, приобретение ценных бумаг, инвестиционное товарищество.

Подзаконные нормативные правовые акты

К подзаконным нормативным правовым актам, регламентирующим инвестиционные отношения, относятся Указы Президента РФ и Постановления Правительства РФ.

Указы Президента РФ направлены на реализацию основных направлений государственной политики в рамках инвестирования, оказание государственной поддержки инвесторам. Так, Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 года № 2281 «О разработке и внедрении внебюджетных форм инвестирования жилищной сферы» создал условия для организации ипотечной и иной системы кредитования населения при строительстве, реконструкции и приобретении жилья.

Указ Президента от 17 сентября 1994 года № 1928 «О частных инвестициях в Российской Федерации» предусмотрел государственную поддержку коммерческих высокоэффективных инвестиционных проектов, связанных с развитием приоритетных направлений отечественной экономики. Указ Президента РФ от 26 июля 1995 года № 765 «О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации» разрешил физическим и юридическими лицам осуществлять инвестиционную деятельность путем приобретения инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, являющихся имущественным комплексом без создания юридического лица, доверительное управление имуществом которых осуществляют управляющие компании в целях прироста имущества соответствующих паевых инвестиционных фондов.

Указ Президента РФ от 5 февраля 1998 года № 135 «О дополнительных мерах по привлечению инвестиций для развития отечественной автомобильной промышленности» гарантировал иностранным инвесторам государственную поддержку «крупномасштабных проектов создания и развития производственных мощностей для выпуска современных средств автомобильного транспорта и автомобильных компонентов».

Вопросами определения порядка регулирования государственной инвестиционной деятельности, а именно бюджетного инвестирования, занимается Правительство РФ, которое:

• устанавливает правила подготовки и реализации бюджетных инвестиций в объекты государственной собственности Российской Федерации;
• определяет основные положения о разработке, утверждении и реализации ведомственных целевых программ;
• определяет правила формирования и реализации федеральных адресных инвестиционных программ;
• утверждает условия осуществления инвестиций в экономику Российской Федерации;
• утверждает функции консультативного совета по иностранным инвестициям в России.

Правительство РФ утверждает государственные инвестиционные программы, направленные на развитие приоритетных секторов экономики. Примером такого нормативного правового акта является постановление Правительства РФ от 23 февраля 2018 № 190 «О приоритетных инвестиционных проектах в области освоения лесов и об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации». Правительство РФ уполномочено также осуществлять контроль за деятельностью иностранных инвесторов в Российской Федерации.

Региональное законодательство

Усиление инвестиционной активности, увеличение притока иностранных инвестиций в страну во многом зависит от нормативно-правовой базы регионального уровня. Согласно ст. 72 Конституции Российской Федерации правотворческие полномочия в сфере финансового регулирования инвестиционных процессов принадлежат не только Российской Федерации, но и ее регионам, осуществляющим практические действия по реализации инвестиционных норм федерального законодательства.

Так, Закон об иностранных инвестициях допускает принятие субъектами Российской Федерации законов и иных нормативных актов по вопросам, отнесенным к сфере совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов, либо по вопросам, входящим в компетенцию субъектов Федерации. Сегодня почти во всех регионах России существует инвестиционное законодательство, различающееся не только шириной охвата инвестиционных отношений, но и механизмами реализации инвестиционной политики, уровнем юридической техники и др.

Например, в соответствии с компетенцией в сфере налогового законодательства Закон Санкт-Петербурга от 3 ноября 1998 года № 10–11 «О государственной поддержке инвестиционной деятельности на территории Санкт-Петербурга» регулирует предоставление льгот по налогу на прибыль банкам и кредитным учреждениям, предоставляющим инвестиционные кредиты предприятиям и организациям (ст. 4).

Закон Камчатского края от 22 сентября 2008 года № 129 «О государственной поддержке инвестиционной деятельности в Камчатском крае» предусматривает предоставление налоговых льгот инвесторам, освобождение от арендной платы при аренде инвестором земельных участков, находящихся в краевой собственности.

Закон Курской области от 12 августа 2004 года № 37-ЗКО «Об инвестиционной деятельности в Курской области», устанавливает дополнительные гарантии для организаций, внедряющих инвестиционные проекты на территории Курской области, освобождает инвесторов от уплаты некоторых местных налогов и сборов.

Актуальной задачей для регионов России является оптимизация и сбалансированность системы федерального и регионального законодательства об инвестиционной деятельности на основе учета особенностей развития и возможностей регионов в использовании правовых механизмов поддержки инвестирования.49

Международные источники

Привлечение иностранного капитала относится к стратегическим задачам развития экономики государства. Особую роль в этом процессе играют прямые инвестиции, которые обеспечивают доступ к финансовым ресурсам, современным технологиям, управленческим навыкам, инновационным товарам и услугам, а также напрямую способствуют повышению конкурентоспособности экономики. Неслучайно в последние годы быстро растет численность разнообразных соглашений по инвестиционным вопросам. Эти соглашения различаются между собой по составу участников, кругу затрагиваемых вопросов и охватываемым отраслям.

Среди международных соглашений, затрагивающих вопросы инвестиционной деятельности, выделяются:

• универсальные (многосторонние) договоры, устанавливающие наиболее общие принципы и правила инвестиционной деятельности на межгосударственном уровне (в том числе международные договоры, на основе которых созданы специальные международные организации);
• региональные договоры (многосторонние договоры, как правило, одного географического региона);
• двусторонние договоры.

Универсальные договоры

Конвенция о порядке урегулирования инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 года (Вашингтонская конвенция) вступила в силу 14 октября 1966 года.

Несмотря на подписание Российской Федерацией указанной Конвенции еще в 1992 году, она до сих пор не ратифицировала ее, и, соответственно, применение Вашингтонской конвенции не является обязательным для России.

Положения данной Конвенции как международно-правового документа создают механизм для защиты иностранных инвестиций наряду с двусторонними соглашениями. Структура документа состоит из двух типов норм:

• регламентирующих статус международного центра по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) как международной организации, обладающей полной правосубъектностью;
• регулирующих механизм рассмотрения инвестиционных споров.

МЦУИС действует под эгидой Международного банка реконструкции и развития. Он призван обеспечивать процедуру независимого и беспристрастного рассмотрения споров между государствами – его участниками и иностранными частными инвесторами посредством примирительной процедуры и арбитража. Ранее такие споры находились под юрисдикцией национального суда соответствующего государства. Таким образом, Конвенцией введен в действие единый контроль за механизмом арбитражного рассмотрения споров с целью установления единообразной практики. Однако если изначально в юрисдикцию арбитража МЦУИС входили только инвестиционные споры, то после подписания дополнительного протокола к Конвенции в 1979 году в его компетенцию стали входить и споры, вытекающие из коммерческих сделок, выходящих за рамки обычных. Например, в компетенцию МЦУИС вошло урегулирование споров, одной из сторон которых является государство, не входящее в число участником Конвенции. Это дало возможность России использовать возможности МЦУИС без ее ратификации.

В то же время полноценное присоединение к Конвенции позволило бы повысить инвестиционную привлекательность России, укрепить ее международные экономические связи.

Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. (МАГИ) (Сеульская конвенция), подготовленная Международным банком реконструкции и развития, вступила в силу в 1988 году. В настоящее время число государств – участников Конвенции достигает 181, включая Российскую Федерацию, которая ратифицировала этот документ 22 декабря 1992 года.

Конвенция предусматривает страхование инвестиций от некоммерческих рисков. К некоммерческим Сеульская конвенция относит риски, связанные с переводом валюты из принимающего государства, экспроприацией, нарушением инвестиционного договора со стороны принимающего государства, военными действиями и гражданскими беспорядками.

В соответствии со ст. 2 Сеульской конвенции МАГИ:

• предоставляет гарантии, включая сострахование и перестрахование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране – члене Конвенции из других стран-членов;
• проводит соответствующую дополнительную деятельность по оказанию содействия потоку инвестиций в развивающиеся страны и между ними;
• пользуется дополнительными полномочиями, которые могут потребоваться для выполнения поставленных целей.

Наступление страхового случая гарантирует инвестору получение компенсации от МАГИ с переходом к нему права требования к соответствующему государству.

Актуальность деятельности МАГИ как центра по обеспечению международной защиты иностранных инвестиций связан со стратегически необходимым желанием инвестора знать о гарантиях защиты от рисков, не связанных с экономическими процессами, об особенностях обращения в государственные органы в случае возникновения трансграничных споров по инвестициям. Для России все это имеет особую ценность ввиду того, что наша страна пока еще отстает в вопросах принятия решений по подобным спорам в силу отсутствия компетентных агентств, занимающихся страхованием инвестиций на национальном уровне.

Соглашение по связанным с торговлей инвестиционным мерам (далее – Соглашение ТРИМС), заключенное в г. Марракеше 15 апреля 1994 года. Соглашение ТРИМС является составной частью пакета документов о создании Всемирной Торговой Организации (ВТО).

Российская Федерация ратифицировала данный документ в 2012 году.

По структуре Соглашение ТРИМС делится на две основные части, первая из которых фиксирует обязательства членов ВТО не применять меры, препятствующие инвестиционным мероприятиям в области торговли, а вторая определяет конкретные меры, связанные с инвестициями в торговлю, противоречащие международной торговой системе ВТО.

Соглашение ТРИМС направлено против политики протекционизма. Оно устанавливает, что инвестиционные меры, влияющие на торговлю товарами, недопустимы, если нарушают принцип национального режима или вводят запрет каких-либо количественных ограничений на них.

Субсидии и налоговые льготы, а также услуги и финансовые операции не входят в сферу действия названного Соглашения.

Договор к Энергетической хартии (далее – Договор) разработан на основе Европейской энергетической хартии 1991 года, представляющей собой декларацию о политическом намерении поощрять энергетическое сотрудничество между Востоком и Западом. Договор был принят в 1994 году вступил в силу в 1998 году. К Договору присоединилось 51 государство, а также Европейское объединение угля и стали (ЕОУС), Европейское сообщество по атомной энергии (ЕВРАТОМ), Европейское экономическое сообщество (ЕЭС).

Договор является единственным в своем роде юридически обязательным многосторонним документом, конкретно касающимся межгосударственного сотрудничества в энергетическом секторе. Он предусматривает защиту инвестиций в области энергетики.

В нем закреплены правовые режимы инвестиций (национальный и режим наибольшего благоприятствования); гарантии прав иностранных инвесторов, в частности, гарантия от незаконной экспроприации. Кроме того, в Договоре предусмотрены механизмы разрешения инвестиционных споров между иностранными инвесторами и государствами, принимающими инвестиции.

Российская Федерация подписала данный Договор, однако не ратифицировала его. В 2009 году Россия уведомила депозитария Договора о своем намерении не становиться его участницей.

По мнению специалистов, в Договоре «не было достигнуто баланса между экономическими интересами государств, потребляющих энергетические ресурсы, и государств, их добывающих». Кроме того, Договор содержит серьезное отступление от классического принципа деления права на частное и публичное, что может создать угрозу существующему международному правопорядку.

Таким образом, рассматриваемый Договор не является источником российского инвестиционного права.

Региональные договоры

Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности (далее – Соглашение) 1993 года. Вступило в силу 21 ноября 1994 года. Временно применялось Россией с 24 декабря 1993 года. Соглашение содержит определения инвестиции и инвестора, закрепляет национальный режим для инвесторов, содержит ряд гарантий для инвесторов, в частности защиты от национализации, выплаты надлежащей компенсации при национализации, свободного перевода сумм, полученных в связи с осуществлением инвестиций. В соответствии с распоряжением Президента РФ от 4 марта 2002 года № 84-рп «О прекращении временного применения Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности» Россия прекратила применение этого Соглашения «в связи с принятием в Российской Федерации нового законодательства, регулирующего инвестиционную деятельность, и с учетом того, что отношения Российской Федерации с другими государствами – участниками Содружества Независимых Государств в этой области осуществляются на двусторонней основе». В настоящее время участниками Соглашения являются шесть государств: Белоруссия, Казахстан и Таджикистан – с 1994 года; Узбекистан – с 1993 года; Киргизия – с 1996 года; Молдавия – с 2002 года. Для Азербайджана, Армении, Грузии, Туркмении и Украины Соглашение применяется временно – с 24 декабря 1993 года.

Соглашение о поощрении и взаимной защите инвестиций в государствах – членах Евразийского экономического сообщества (далее – Соглашение) заключено в Москве 12 декабря 2008 года.

Соглашение ратифицировано Федеральным законом от 27 июля 2010 года № 201-ФЗ и вступило в силу для Российской Федерации с 11 января 2016 года.

Участниками Соглашения являются Белоруссия, Киргизия, Казахстан, Россия и Таджикистан. Соглашение закрепляет национальный режим инвестиций и режим наибольшего благоприятствования, причем режим «должен предоставляться по выбору инвестора в зависимости от того, какой из указанных режимов, по его мнению, является наиболее благоприятным». При этом предусматривается возможность для государств-участников ограничивать деятельность иностранных инвесторов и вводить изъятия из национального режима. Предусматриваются также гарантии прав инвесторов. В частности, гарантия при экспроприации, гарантия компенсации при экспроприации, гарантия использования и распоряжения полученными в результате осуществления инвестиций доходами после выполнения инвесторами всех налоговых и иных предусмотренных законодательством государства-реципиента обязательств, гарантия разрешения споров между инвестором и государством-реципиентом.

Конвенция о защите прав инвестора (далее – Конвенция) принята в Москве 28 марта 1997 года. Вступила в силу 21 января 1999 года. Конвенция «определяет правовые основы осуществления различных видов инвестиций, зарегистрированных на территории Сторон, и гарантии прав инвесторов на осуществление инвестиций и получаемые от них доходы». Конвенция закрепляет государственные гарантии защиты инвестиций, в том числе защиту инвестиций от национализации и реквизиции; компенсацию за нанесение ущерба инвестору; гарантии использования доходов, разрешения инвестиционных споров, приобретения инвестором ценных бумаг, участия инвестора в приватизации, приобретения инвестором прав на землю, иные природные ресурсы и других имущественных прав.

В 2007 году Россия заявила о своем намерении не становиться участницей этой Конвенции. Объяснялось это тем, что к указанному моменту у России сложилась система защиты прав инвесторов, основанная на двухсторонних соглашениях практически со всеми государствами СНГ. В этих условиях защита прав инвесторов, основанная на соглашении в рамках СНГ, стала излишней. На сегодняшний день в Конвенции участвуют шесть государств: Белоруссия, Таджикистан, Армения, Казахстан, Киргизия и Молдавия.

Двусторонние договоры

Значительное распространение в международно-правовом регулировании иностранных инвестиций получили двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций.

Первое такое соглашение было заключено в 1959 году между ФРГ и Пакистаном. В настоящее время в мире насчитывается порядка 2000 таких соглашений.

Соглашения раскрывают понятия капиталовложения и инвестора, определяют правовые режимы инвестирования, закрепляют гарантии прав иностранных инвесторов (гарантии от экспроприации, компенсации при экспроприации, беспрепятственного перевода за границу платежей в связи с капиталовложениями, разрешения споров между иностранным инвестором и принимающим инвестиции государством).

В Российской Федерации основой для переговоров о заключении таких соглашений ранее являлось Типовое соглашение, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июня 2001 года № 456 «О заключении соглашений между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений».

Со временем в связи с обострением конкурентной борьбы на мировых рынках потребовался более гибкий механизм регулирования международного экономического сотрудничества. 30 сентября 2016 года Правительство РФ приняло нового Постановление № 992 «О заключении международных договоров Российской Федерации по вопросам поощрения и защиты инвестиций», утвердившего Регламент ведения переговоров по заключению указанных договоров.

Регламент позволяет дифференцировать режим деятельности инвесторов – государств, предоставляющих аналогичные преимущества на взаимной основе, и государств, чей инвестиционный климат для российских инвесторов остается неблагоприятным. Регламентом определены особенности ведения переговоров с участием Минэкономразвития, Минюста и Минфина России, а также иных заинтересованных федеральных органов исполнительной власти.

Партнерами по таким переговорам может быть не только иностранное государство, но и объединение государств, международная организация, а также иные организации, имеющие право заключать международные договоры (п. 1, 2 Регламента). В соответствии с приложениями к Регламенту установлены критерии определения целесообразности ведения переговоров и заключения международного договора, в частности, критерии, основанные на принципе материальной взаимности57, а именно: наличие экономического интереса Российской Федерации к заключению международного договора; общее состояние отношений Российской Федерации с другой стороной, уровень взаимных обязательств; инвестиционный климат в другой стороне, определяемый в том числе в соответствии с оценками профильных международных организаций; возможность получения российскими инвесторами преимуществ и преференций в рамках международного договора по вопросам поощрения и защиты инвестиций.